摘要：破产企业在重整阶段采用重整计划是决定企业是否能够起死回生的关键之处，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（三）》自2019年3月28日出台后，明确了管理人或者自行管理的债务人可以为债务人继续营业而借款，这为破产企业在重整阶段带来了新的生机，而共益债投资自此应运而生，共益债在破产法律规制体系中处于仅次于破产费用的优先地位，合理运用共益债务进行债权融资是能够通过制定合适的重整计划挽救破产企业的重要途径，本文旨在通过对共益债投资项目实际操作层面进行分析，以进一步明晰此类业务规则，帮助破产企业寻找生机为盼。

关键词：企业破产；共益债投资；

一、什么是共益债务？共益债务都包括哪些？清偿顺序如何确定？

（一）什么是共益债务，为什么可以用共益债务进行投资？

1.共益债务的概念

共益债务是指在破产程序中，为债权人、债务人的共同利益所负担的债务。

2.为什么可以用共益债务进行投资？

共益债投资的法律基础主要来自2019年3月28日最高人民法院出台的《关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定（三）》（下称“《破产法解释三》”）。

原因：《破产法解释三》第二条规定：“破产申请受理后，经债权人会议决议通过，或者第一次债权人会议召开前经人民法院许可，管理人或者自行管理的债务人可以为债务人继续营业而借款。提供借款的债权人主张参照企业破产法第第四十二条第四项的规定优先于普通破产债权清偿的，人民法院应予支持，但其主张优先于此前已就债务人特定财产享有担保的债权清偿的，人民法院不予支持。”

（二）法定共益债务类型

根据《破产法》第四十二条规定，共益债务包括：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（3）因债务人不当得利所产生的债务；（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。

（三）共益债务的清偿顺序

1.法定共益债务的清偿顺序

《企业破产法》第四十三条规定了共益债务的清偿顺序：

（1）破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。

（2）债务人财产不足以清偿所有破产费用和公益债务的，现行清偿破产费用。

（3）债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。

（4）债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起十五日内裁定终结破产程序，并予以公告。

2.清偿顺序解读

第四十三条第二款、第三款分别规定了破产费用和共益债务的清偿顺序和分配方式。第二款规定对破产费用予以先行清偿，实为明确了对破产费用的优先受偿权。如何第四十三条第二、三款理解和、或的关系？

（1）关于第二款的理解：破产费用具有优先受偿权。

（2）关于第三款的理解：“债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿”。联系前一款法条理解，首先，第二款已明确规定破产费用相对共益债务具有先行受偿的权利，应首先对其予以清偿。其次，“或者”系表示的一种选择关系，即破产费用和共益债务二选其一，按比例清偿的规定应是在破产费用和共益债务两者自身内部进行。

因此，第三款应理解为以下两种情形：一是当债务人的破产财产不足以清偿破产费用时，仅清偿破产费用，并按破产费用自身构成的比例进行清偿；二是当债务人的破产财产清偿完全部破产费用后，剩余的债务人财产不足以清偿共益债务时，对共益债务按自身构成的比例进行清偿。

在实践中，第四十三条第三款应严密结合第二款确定的前置条件实行。即首先需确定破产费用的优先清偿顺序，再在此基础之上对破产费用和共益债务进行清偿。当债务人财产能够完全支付破产费用和共益债务两项费用时，不存在支付顺序的问题；当债务人财产不能完全支付破产费用和共益债务时，应当先行清偿破产费用；当债务人财产不足以支付破产费用时，各破产费用按照比例进行清偿；当债务人财产仅够清偿破产费用时，共益债务将不予清偿；当债务人的财产清偿完破产费用后所剩财产不足以清偿全部共益债务时，各共益债务按比例清偿。

二、适合进行共益债投资的主要企业类型与行业特点

进行共益债投资的重要基础除满足法律规定符合合规性要求之外，一个重要因素就是投资目标的价值，不是所有的破产企业都适合进行共益债投资。

（一）适合进行共益债投资的破产企业特点

本所律师通过对现开展共益债投资方式进行破产重整的破产企业进行检索，结合在全国企业破产重整案件信息网（http://pccz.court.gov.cn/pcajxxw/index/xxwsy）进行共益债投资案件检索，总结出截止2021年8月17日开展共益债投资进行破产重整的破产企业特征：

1.破产企业的破产原因系资金链断裂，只需要一小笔钱即可撬动更大的商业价值——以房地产开发企业为典型。

2.具有保壳价值的部分ST股票企业，保住上市资格，可以嵌套债转股模式进行债权融资，重大重组完成后可以继续通过资本市场进行融资。例如，2019年9月2日，上市公司沈阳机床股份有限公司（*ST沈机，SZ000410）发布公告，称*ST沈机在重整程序期间，通过共益债务方式向中国通用技术（集团）控股有限责任公司进行借款，借款金额为2.8亿元。

3.具有再回生价值的企业，能源类、房地产类、矿产冶金类、生物医药类、航空航天类、基础设施类企业重整成功率较大的企业类型在开展共益债投资进行企业重整时可以采用共益债投资的方式开展重整。

（二）开展共益债投资进行破产重整企业的行业特点

1.具有较大破产重整成功可能性的行业企业，主要分布在能源类、房地产类、矿产冶金类、生物医药类、机械机电类、化学化工类，该行业内的破产企业能够开展共益债投资模式进行破产重整的比例较高。

原因：看到上述分布行业的特点可以看出，重整成功可能性较大的行业普遍的特征是国家政策扶持力度较大，拥有不动产、设备、厂房等重资产，具有债权回收价值的行业。

2.不适宜开展共益债投资方式进行破产重整企业的行业类别：金融投资类、餐饮休闲娱乐、家电数码、文化传媒广告、互联网公司、家居日用等行业，该行业内的破产企业能够开展共益债投资模式进行破产重整的比例较低。

原因：看到上述分布行业的特点可以看出，本身进行破产重整的成功率较低于其他行业类型，主要原因是此类行业的企业无吸引投资者再融资的主要资产，且该类公司资产价值再次溢价可能性较低，债权回收可能性较低。

三、公开信息显示开展共益债投资项目的企业

根据全国企业破产重整案件信息网公示信息显示，现已开展或正在进行共益债投资项目的企业信息如下，截止日期2021年8月17日，共发布6份与共益债投资相关的公告：

综上，不难发现，当前共益债投资项目的主要投资方向仍为房地产开发企业，但只要在重整阶段破产企业仍有可以产生稳定回款或现金流的项目情形的，仍有较大可能通过共益债投资完成破产重整，最终达到企业度过破产危机实现重生的效果。

本篇文章为大家介绍了在投资人采用以共益债投资模式投资破产企业时，该种投资模式产生的法律基础，以及什么样的企业能够通过共益债投资项目完成破产重整恢复企业活力，投资人在进行共益债投资时主要关注的企业、行业特点有哪些。下一篇文章将以上海悦合置业有限公司破产重整成功案为例为大家介绍共益债的投资逻辑。